соблюдение иных требований действующего законодательства к совершаемой сделке (например, требований антимонопольного, валютного законодательства, законодательства об иностранных инвестициях и др.).
В свете вышеизложенного, представляется несостоятельным мнение, высказанное одним из разработчиков внесенных в ФЗ «Об ООО» изменений, о том, что «нотариус, удостоверяющий сделку по отчуждению доли, проверяет лишь полномочия лица на распоряжение долей» .
Не секрет, что нотариус часто не является специалистом в корпоративном праве, что может повлечь для последнего (а, следовательно, и для участника общества) необходимость потратить на изучение предоставленной сторонами сделки документации значительного количества времени, так и необходимость обратиться за консультацией к специалисту.
После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, нотариус в срок не позднее чем в течение трех дней со дня такого удостоверения совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества, отчуждающим долю или часть доли, с приложением соответствующего договора или иного выражающего содержание односторонней сделки и подтверждающего основание перехода доли или части доли документа. Ранее такое заявление подписывалось и направлялось в регистрирующий орган руководителем общества.
Нотариус будет иметь возможность передать данное заявление как традиционными способами (по почте с уведомлением о вручении или непосредственно), так и с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств, если порядок такой передачи заявления будет определен Правительством Российской Федерации. При этом соглашением сторон сделки может быть определен порядок передачи заявления нотариусом. В отношении договора залога доли или части доли в уставном капитале общества законодатель предусмотрел срок для внесения регистрирующим органом соответствующей записи в ЕГРЮЛ – трехдневный срок после получения регистрирующим органом заявления участника общества-залогодателя. Срок для осуществления действий по внесении записи в ЕГРЮЛ регистрирующим органом в отношении иных сделок по отчуждению доли (части доли), требующих нотариального удостоверения, не предусмотрен.
Помимо направления заявления в регистрирующий орган на нотариуса возлагается обязанность в тот же трехдневный срок передать обществу, доля в уставном капитале которого отчуждена, копию заявления с приложением договора или иного документа, подтверждающего основание перехода доли. Таким образом, законодатель закрепил имевшую место ранее практику приложения к заявлениям, направляемым в налоговый орган, копий документов, оформляющих совершенную сделку.
По соглашению лиц, совершающих сделку, направленную на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, общество может быть уведомлено об этом одним из указанных лиц, совершающих сделку. В таком случае нотариус не будет нести ответственность за неуведомление общества о совершенной сделке (пункт 15 ст. 21 ФЗ «Об ООО»). При этом для сторон сделки срок, отведенный на уведомление общества об отчуждении доли или части доли, не установлен.
Таким образом, расходы на необходимые нотариальные действия при совершении сделки по отчуждению доли или части доли общества будут включать расходы на удостоверение сделки по отчуждению доли; уведомление нотариусом налогового органа, ведущего ЕГРЮЛ; уведомление нотариусом самого общества.
Государственная пошлина, взимаемая за нотариальные действия, связанные с отчуждением доли
Согласно подпункту 5 п. 1 ст. 333.24 Налогового кодекса РФ (далее также – «НК РФ») за удостоверение договоров, предмет которых подлежит оценке, если такое удостоверение обязательно в соответствии с законодательством РФ, взимается государственная пошлина (тариф) в размере 0,5 процента суммы договора, но не менее 300 рублей и не более 20 000 рублей. На первый взгляд, особых проблем в толковании данной нормы нет: государственная пошлина (тариф) за отчуждение доли определяется в зависимости от суммы договора, которая определяется по усмотрению сторон (ст. 421 ГК РФ).
В Налоговом кодексе РФ также отсутствуют обязательные предписания об определении рыночной стоимости доли в уставном капитале ООО, за исключением случая, предусмотренного п. 4 ст. 274 НК РФ, когда цена определяется по правилам ст. 40 НК РФ.
Соответственно, за рамками исключения стороны были свободны в определении цены сделки; каких-либо механизмов для опровержения воли сторон ни Налоговым кодексом РФ, ни Гражданским кодексом РФ не предусмотрено.
Однако, введя обязательное нотариальное удостоверение сделок по отчуждению долей, законодатель автоматически подчинил их правилам, предусмотренным статьями 333.24 и 333.25 НК. В соответствии с подпунктом 5 п. 1 ст. 333.25 НК при исчислении размера государственной пошлины (тарифа) за удостоверение договоров, подлежащих оценке, принимается сумма договора, указанная сторонами, но не ниже суммы, определенной в соответствии с подпунктами 7 - 10 указанного пункта.
При определении стоимости доли в уставном капитале ООО применяется только способ, предусмотренный подпунктом 10 данной статьи, т.е. сумма договора должна быть определена специалистом-оценщиком. В связи с этим, стороны договора об отчуждении доли (части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью должны представить нотариусу отчет независимого оценщика, подтверждающий сумму, указанную в договоре.
Буквально, в подпункте 5 п. 1 ст. 333.25 НК указано, что по выбору плательщика для исчисления государственной пошлины может быть представлен документ с указанием инвентаризационной, рыночной, кадастровой либо иной (номинальной) стоимости имущества, выданный организациями (органами) или специалистами-оценщиками (экспертами), указанными в подпунктах 7 - 10 указанного пункта. Употребление слов «может быть представлен» не означает, что закон оставил на усмотрение плательщика возможность предоставить или нет документы, подтверждающие рыночную стоимость доли (части доли). Обязанность определить сумму договора в соответствии с оценкой, проведенной независимым оценщиком, выражена четко и недвусмысленно.
Слова «может быть» относятся к одному из способов подтверждения суммы договора. Учитывая, что способы, указанные в подпунктах 7-9 п. 1 ст. 333.25 НК, не применимы для оценки стоимости доли, остается один способ оценки - независимым оценщиком.
Министерство финансов РФ в своем письме от 03.10.2008 № 03-05-06-03/36 применительно к наследованию долей участия в хозяйственных обществах осуществляет толкование данной нормы именно таким образом: нотариусу необходимо предоставить отчет независимого оценщика.
В соответствии с этим сложилась соответствующая практика применения ст. 333.25 НК нотариусами. Пункт 5 ст. 333.24 и пункт 5 ст. 333.25 НК распространяются только на договоры, предмет которых подлежит оценке. Соответственно, нотариусы в своей практике применяют данные нормы в отношении всех договоров, предмет которых имеет стоимостное выражение.
Заметим, что такое понимание указанных статей небесспорно. Имеет место и иная точка зрения, согласно которой в данном случае речь идет только о договорах, предмет которых подлежит обязательной оценке уполномоченным органом (специализированной организацией) в соответствии с прямым указанием действующего законодательства, но не обо всех имущественных договорах.
Проведение оценки – весьма затратный с точки зрения расходования времени и средств процесс. В некоторых случаях эти затраты несоизмеримы с теми результатами, которых стремится добиться участник общества.
Таким образом, законодатель перевел сделку по отчуждению доли из категории довольно простых в трудно реализуемые. Предусмотрев нотариальное удостоверение и обязательную оценку предмета сделки, вряд ли можно придумать более эффективный способ затруднить оборот конкретного объекта имущественных прав. Нельзя исключить вероятность того, что физические лица вынуждены будут отказаться от совершения сделок с долями ООО и сочтут целесообразным вести бизнес в иной организационно-правовой форме.
Отметим также, что, по словам нотариусов, оценочная стоимость доли (части доли) общества будет отражаться в документах, исходящих от нотариуса. Следовательно, данные об оценочной стоимости имущественных прав будут храниться в документах, поступающих в налоговый орган, и их в любой момент можно будет сравнить как с рыночной ценой, так и с ценой, указанной сторонами сделки. И хотя на сегодняшний день доначисление налоговым органом налога на разницу между оценочной стоимостью доли и ценой, по которой доля реализована, маловероятно, делать столь же благоприятный прогноз на дальнейшую перспективу представляется затруднительным.
Как было отмечено выше, пунктом 14 ст. 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрено совершение еще двух нотариальных действий: передача в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении изменений в ЕГРЮЛ, а также передача в общество, доля которого отчуждена, копии указанного заявления.
Подпунктом 26 п. 1 ст. 333.24 НК (ст. 22.1 Основ законодательства о нотариате) установлена государственная пошлина (тариф) за совершение прочих нотариальных действий, в размере 100 рублей. Несмотря на умеренность размера госпошлины (тарифа), можно предположить и традиционно неизбежную дополнительную тарификацию услуг нотариуса по оказанию «технических услуг», стоимость которых не регулируется положениями ст. 333.24 НК РФ и устанавливается по усмотрению нотариуса.
Таким образом, несмотря на очевидные плюсы нововведений в части защиты от рейдерских захватов, можно говорить об ухудшении положения участника общества с 1 июля 2009 г. - налицо существенное увеличение затрат по оформлению перехода доли (части доли) за счет расходов на обязательные нотариальные действия и проведение оценки, увеличение пакета документов по сделке, усложнение самой процедуры, требующей личного присутствия сторон сделки у нотариуса, специальных познаний и временных затрат.
