|
Анализ изменений в Федеральный закон от 08.02.1998г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» по вопросу отчуждения доли (части доли).
30 декабря 2008 были внесены изменения в Федеральный закон от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее по тексту «ФЗ Об ООО» или Закон.
Такой вот подарок от законодателей самой распространенной когорте российских предпринимателей к новому году. Причем, практика показывает, что для многих это остается новостью, а ведь до вступления в силу изменений осталось меньше трех месяцев. Все изменения в учредительные документы должны быть внесены до 1 января 2010года.
Основные изменения в Законе «Об ООО»
В преддверии вступления изменений в Законе «Об ООО» в силу стоит отметить основные моменты:
- в число учредительных документов ООО больше не входит учредительный договор;
- из устава ООО исключены сведения об участниках;
- в уставе ООО можно предусмотреть норму, ограничивающую выход участника из общества;
- учредителям предоставлено право заключать Договор об осуществлении прав участников Общества – впервые законодательно прописаны нормы о соглашении участников Общества (аналогично акционерному соглашению в законодательстве ряда европейских стран).
- сделка, направленная на смену участников ООО, за исключением случаев прямо предусмотренных Законом «Об ООО», подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность;
- изменен порядок залога долей ООО;
- общество обязано обеспечивать ведение и хранение списка участников ООО.
Как видим многие изменения в Законе касаются учредительных документов («конституции» компании), важность которых для юридического лица трудно переоценить.
Основной лейтмотив изменений, которым руководствовались законодатели - борьба с недружественными поглощениями, проще говоря, рейдерами. Что из всего этого получится, покажет время, пока же мы можем только анализировать и моделировать возможные ситуации.
Нотариальное удостоверение сделок
Необходимость нотариального удостоверения сделок, направленных на отчуждение доли или части доли, за исключением случаев, прямо предусмотренных Законом - одна из важнейших и наиболее спорных новелл Закона. Несоблюдение нотариальной формы сделки влечет за собой ее недействительность. Отчуждение доли или ее части предусматривает обращение сторон сделки к нотариусу за совершением нотариальных действий (нотариальное удостоверение сделки). При совершении нотариальных действий нотариус руководствуется «Основами законодательства Российской Федерации о нотариате, далее по тексту «Основы».
Если ранее при сделке с долями/частями долей изменения в Устав (изменения состава участников) регистрировались в налоговом органе практически бесконтрольно, то сейчас процедура усложняется. Многие эксперты считают, что введение нотариального удостоверения сделок является шагом назад в российском законодательстве, мотивируя это тем, что нотариат будет «вмешиваться» в ход переговорных процессов, настаивать на юридическом сопровождении сделки даже в том случае, когда для этого нет воли сторон сделки. На наш взгляд, подобное заявление вполне логично.
Согласно «Основ» нотариус имеет (среди прочих) право на:
- составление проектов сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий;
- истребование от физических и юридических лиц сведений и документов, необходимых для совершения нотариальных действий.
Мы считаем, что основные проблемы при заключении сделок могут возникнуть по следующим поводам:
- неожиданно большой для участника сделки перечень затребуемых нотариусом документов по проводимой сделке,
- серьезные временные и финансовые издержки,
- вмешательство в уже достигнутые сторонами сделки договоренности, навязывание «типовых» документов.
Являясь юристом, нотариус может иметь «свое видение» (как правило, нотариусы руководствуются типовыми договорами) заверяемой им сделки, тем или иным способом «вынудить» участников сделки принять свой проект договора. Насколько подобный подход может гарантировать интересы сторон не нам решать, в силу вступает человеческий фактор, в котором не последнюю роль сыграет загруженность специалистов текущей работой.
Изменения в Законе «Об ООО» - возможные проблемы и последствия
Для того, что бы увязать воедино проблемы, с которыми столкнутся нотариусы и стороны сделки, проанализируем некоторые моменты, отслеживаемые юристом при сопровождении сделок с долями/частями долей участников общества с ограниченной ответственностью:
- При совершении сделок участниками хозяйственных обществ, а нотариусу при составлении проектов сделок по подготовке документов связанных с отчуждение доли или части доли необходимо учитывать, что вопросы приобретения долей в хозяйственных обществах, в том числе, регулируются Федеральным законом «О защите конкуренции».
Согласно «Закона о защите конкуренции» в определенных случаях, необходимо получить согласие на совершение сделок с долями, правами или имуществом в антимонопольном органе. Для получения такого согласия, необходимы документы подтверждающие сумму активов, а так же, данные по группе лиц участвующих в сделке.
Как показывает практика, требования по предварительному согласованию сделок в антимонопольном органе или по уведомлению антимонопольного органа нередко игнорируются участниками сделки.
Последствия игнорирования требования - несоблюдение порядка антимонопольного согласования сделки может повлечь за собой привлечение сторон сделки к административной ответственности (штраф на сумму до 500.000 рублей). В тоже время, срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год.
Прогнозировать ситуации и что-либо гарантировать сложно. Из практики мы можем сказать, что встречали кардинально отличных нотариусов, некоторые подходят к своим обязанностям весьма добросовестно, некоторые, «спустя рукава». Правда, законодатели подняли нотариусам страховую планку – минимальная страховая сумма 1 500 000 (полтора миллиона рублей, достаточно?), видимо, данная мера должна сподвигнуть нотариусов ответственнее подходить к вопросам чистоты сделок. Но, у «палки» два конца - скорее всего в угоду чистоте пожертвуют сроками.
- При совершении сделок необходимо обратить внимание на соблюдение условий Закона «Об ООО» (крупные сделки, заинтересованность в совершении обществом сделки, соблюдение преимущественного права). Данные требования предусматривают предоставление документов на аффилированных лиц и суммы активов предприятия.
2.1 В Законе «Об ООО» введено понятие крупной сделки и сделки, в которой имеется заинтересованность общества. Решение о совершении «крупной сделки» принимается общим собранием участников общества. Если в обществе имеется совет директоров (наблюдательный совет), то решение о совершении крупных сделок может быть отнесено уставом к его компетенции, а не к компетенции общего собрания. Более того, уставом общества может быть предусмотрено, что для совершения «крупных сделок» не требуется ни решения общего собрания, ни решения совета директоров.
Последствия несоблюдение условий о «крупных сделках»- «крупная сделка», совершенная с нарушением требований Закона «Об ООО» может быть признана недействительной по иску общества или его участника.
2.2. Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами (20) двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, не могут совершаться обществом без согласия общего собрания участников общества.
Последствия несоблюдения требований сделки, в которых имеется заинтересованность - сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением требований Закона «Об ООО» может быть признана недействительной по иску общества или его участника.
2.3. Согласно Закона «Об ООО» участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества, кроме того, уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли или части доли, продаваемой его участником. Как показывает практика, нередки случаи нарушения продавцами долей ООО, порядка извещения остальных участников ООО и самого общества о намерении продать свою долю.
Уступка доли с нарушением указанного порядка чревата тем, что любой участник ООО и/или само общество могут в течение трех месяцев с момента, когда участник общества или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.
Несоблюдения условий сделок к прямым штрафам не приводят, хотя как на это посмотреть – услуги нотариуса оплачены, документы подготовлены и т.п. И в некий момент оказывается, что сделка не состоялась из-за 1-го (одного) документа – иска самого Общества и/или одного из участников. Необратимая потеря не только времени, но и денег.
-
Учет Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле» при совершении сделок весьма важен. Трактовка валютной операции Российским законодательством однозначна и в дополнениях не нуждается. Отдельно отметить хотелось бы только то, что в закон «О валютном регулировании и валютном контроле» сказано - расчеты при осуществлении валютных операций производятся юридическими и физическими лицами через банковские счета. В отдельных случаях, оговоренных в законе, при проведении валютных операций необходимо делать паспорт сделки.
За несоблюдение установленных порядка или сроков представления форм учета и отчетности по валютным операциям, нарушение установленного порядка использования специального счета и/или резервирования, нарушение установленных единых правил оформления паспортов сделок либо нарушение установленных сроков хранения учетных и отчетных документов или паспортов сделок предусмотрена ответственность в размере до 50 000 рублей.
Все выше сказанное ни в коей мере не стоит рассматривать как повод для паники, просто изменились правила игры. В нашу задачу входило лишь информирование заинтересованных сторон – предупрежден, следовательно, защищен.
|
Новости
|
